杏彩体育，新公司法视角下法定代表人涤除制度的实务探究

　　2013年7月，某甲入职A控股集团有限公司。杏彩体育登录入口2016年， A控股集团有限公司与某甲商议，委托某甲担任其实际控制的B公司、C公司及D公司的法定代表人，并分别办理了工商变更登记。2016年12月31日，某甲与A控股集团有限公司针对委托事项签订了《委托担任法定代表人协议》，约定A控股集团有限公司委托某甲作为B公司、C公司、D公司的挂名法定代表人，某甲作为

　　2019年1月29日，某甲向A控股集团有限公司发送邮件一份，要求解除委托关系，办理法定代表人工商变更事宜，A控股集团有限公司同意并承诺及时办理，也签署免责声明，但是迟迟未办理。某甲就《委托协议》解除事宜起诉至北京市朝阳区人民法院，经北京市朝阳区人民法院审结，判决某甲与A控股集团有限公司签署的《委托担任法定代表人协议》于2019年1月29日解除。某甲已被作为被执行人，生活影响较大，但是其中的B公司是上海浦东的一家公司，已经吊销但未注销，变更已无其他内部办法。

　　本案中穷尽内部救济程序无果的情况下，通过诉讼方式请求公司变更法定代表人（也即涤除之诉），目前一审判决也已生效，要求公司变更，不变更则涤除登记。目前仅取得第一阶段的良好结果。执行依然是一个实务难题。

　　本案中法官审核的关键要点以及起诉的要点就是有无穷尽内部救济程序，是否有涤除的可诉性以及强制涤除的正当性。很多和某甲类似的咨询笔者的当事人都存在无法通过公司内部救济，只能通过诉讼，而当前新公司法对于此处增加的辞任制度也没有一个具体的方法杏彩体育。

　　有法院认为，公司法定代表人的任免或者更换，本质上属于公司自治范围，是公司内部治理问题，并非法律强制管理范畴。人民法院应当充分尊重公司的意思自治，充分保护公司股东选择公司法定代表人和管理者的权利，而不应进行干预。

　　也有法院认为，法定代表人离职，不再是公司管理人员，即丧失了担任公司法定代表人的前提，不参与公司经营管理的人，不具备对外代表法人的条件。若法院不受理涤除法定代表人登记的起诉，则原法定代表人所承受的法律风险将持续存在，并且⽆任何救济途径。涤除法定代表人登记具有可诉性，原法定代表人诉至法院要求涤除登记是其应当享有的权利。

　　故当作为法定代表人的被委任主体与公司不存在实质性关联，其实际已不具备对内管理公司、对外代表公司的基本能力和实质条件，此时相关自然人继续担任公司的法定代表人，既使其承受持续的潜在法律风险，也不便于公司的正常经营管理，亦不利于保护公司相关债权人利益。故当公司内部的该项治理机制失范且被委托主体穷尽救济途径而无法维护其权益时，便有了司法介入的必要性，应当赋予其诉讼的权利。

　　现某甲与A控股集团有限公司之间已不存在劳动关系，与B公司之间根本无劳动关系，已丧失继续担任B公司法定代表人的基础和条件。某甲与A控股集团有限公司和B公司无投资关系，早已没有继续为A控股集团有限公司工作杏彩体育，与B公司从来不存在劳动关系，作为A控股集团有限公司的离职人员、B公司的“挂名”法定代表人，某甲无法通过召集股东会等公司自治途径对法定代表人变更事项进行决议，某甲已穷尽公司内部的救济手段。

　　依据新《公司法》第十条的相关规定：“担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人。法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。”

　　根据此条文，挂名法定代表人若无法与公司股东及相关人员就变更事宜达成一致，可提前以书面形式递交书面辞职信，辞去登记在公司担任的相应职务，待公司接受后办理相应变更登记。至于是否是辞任报告送达至单位之后就相当于辞任还是另有要求有待进一步商榷。

　　在确认不想担任挂名法定代表人后，可以与公司股东及相关人员进行沟通，表达想要退出挂名法人的意愿，并要求变更登记。这是最直接且理想的方式，如果公司及相关人员同意，可以签订协议并办理相关手续。

　　在公司不配合或拖延办理变更时，可选择发函至对应主管的工商、税务、银行等相关部门，说明自己已辞去法定代表人的职务，并备案签名，防止冒签。督促工商登记部门进行调查，向公司施压，以此达到目的。

　　在公司拒不配合办理变更或者特殊情况下，挂名法定代表人可向法院起诉，要求公司及各股东配合办理变更登记。但应注意搜集提供相关证据证明自己并非实际控制人或决策者，只是被挂名为法定代表人的相关证据。

　　担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人。法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。

　　挂名法定代表人若无法与公司股东及相关人员就变更事宜达成一致，可提前以书面形式递交书面辞职信，辞去登记在公司担任的相应职务，待公司接受后办理相应变更登记。